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职能管辖若干问题研究(之二)

 发布时间:2011年01月04日  浏览:次  来源:
职能管辖若干问题研究(之二)
来源: 作者: 日期:07-03-05

第二,如何理解侵犯知识产权案件中的“严重危害社会秩序和国家利益”。刑法第三章第七节侵犯知识产权罪中的7个罪名中, 均无“严重危害社会秩序和国家利益”的规定。其实刑法中使用这种提法的仅有刑法第246条关于侮辱罪和诽谤罪的规定。虽然侮辱罪、 诽谤罪是告诉才处理的,但是“严重危害社会秩序和国家利益”的除外。六部门联合规定使用这种提法源于1996年12月20日最高人民法院《关于执行刑事诉讼法若干问题的解释》第1 条第(二)项中关于直接受理的侵犯著作权案和假冒注册商标案中规定的。那么严重危害社会秩序和国家利益如何理解?《解释》未予以明确,我们认为如今要明确这一问题,不能仅局限于侵犯著作权案和假冒商标案来考虑,而应当着眼于整个侵犯知识产权案中的7个罪名。以便得出比较准确、全面的结论。 从司法实践来看,有下列情形之一的,应当认定为属于侵犯知识产权罪中的“严重危害社会秩序和国家利益”的行为:(1)非法获利数额巨大, 个人非法获利在10万元以上,单位非法获利在50万元以上;(2 )侵犯国家重要知识产权,如国内国际驰名商标、党和国家领导人的专著造成恶劣政治影响和国际影响的;(3)多次实施侵犯知识产权的行为, 虽经处罚仍不思悔改,在当地造成恶劣影响的;(4 )侵犯知识产权的行为给权利人造成巨大损失的;(5)侵犯知识产权引起群众强烈不满, 造成社会动荡的;(6)侵犯知识产权时间长、手段隐蔽、跨地区进行, 造成的危害涉及面广的。
  尽管我们从司法实践出发进行了上述概括,但这种概括也难以全面、具体,执行起来也不好一一对号入座。所以,我们认为,作为操作性很强的刑法不宜过多使用“严重危害社会秩序和国家利益”这种抽象的定义。在划分公安机关与人民法院在直接受理侵犯知识产权案件上的分工时,最简便易行的是以法定刑为标准。即侵犯知识产权的行为凡是可能判处3年以下有期徒刑的,由人民法院直接受理;凡是可能判处3年以上有期徒刑的,由公安机关直接立案侦查。这是因为在侵犯知识产权罪的7个罪名中都有3年以下徒刑这一量刑档次,而且假冒专利罪、销售侵权复制品罪的最高法定刑就是3年有期徒刑。所以, 我们完全可以采用这个便于操作的标准,避免围绕抽象的概念花费工夫,做无益的文章。这个建议希望为司法实际部门接受。事实上,六部门联合规定第4 条第(8)项也是按三年有期徒刑为分水岭, 确定公安机关与人民法院在直接受理案件上的分工的。
  第三,将侵犯商业秘密罪列入为人民法院直接受理的案件不妥当。侵犯商业秘密罪,是指采用不正当的手段,获取、披露、使用或者允许他人使用权利人的商业秘密,给商业秘密的权利人造成重大损失的行为。侵犯商业秘密的行为之中,最基本、最常见的是“以盗窃、利诱、胁迫或者其他不正当手段获取权利人的商业秘密”。对这种侵犯商业秘密的行为的隐蔽性、强暴性,非动用侦查手段开展周密细致的侦查工作难以有效地揭露犯罪,证实犯罪,不仅如此,其侵犯商业秘密的行为如“披露、使用或者允许他人使用以前项手段获取的权利人的商业秘密的;违反约定或违反权利人有关保守商业秘密的要求,披露使用允许他人使用其所掌握的商业秘密,”都需要进行必要的侦查,甚至动用特警,使用耳目破案,这都只能由公安机关来完成,人民法院难以实施侦查手段,因为刑事诉讼法在将原刑事诉讼法第109条转化第158条第2款时, 就已将人民法院的搜查权删除。所以,我们认为由人民法院直接受理侵犯商业秘密案不妥。
第四,将可以判处3年以下有期徒刑的侵犯公民人身权利、 民主权利罪、侵犯财产罪列入自诉案件不妥。
  首先,六部门联合规定第4章第(8 )项的规定与刑事诉讼法第174条第(1)项的规定不符。刑事诉讼法第174条第(1 )项规定可以适用简易程序的情况,虽然在法定刑上限定在3年以下有期徒刑, 但同时要求必须是公诉案件,做到事实清楚、证据充分,还要经过人民检察院建议或者同意适用简易程序的,才能适用简易程序。这说明适用简易程序的不仅限于3年以下有期徒刑这一个条件,同时还必须是公诉案件, 有事实和证据方面的要求和人民检察院的意见。

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